法治及其本土资源

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出版者:北京大学出版社
作者:苏力
出品人:
页数:356
译者:
出版时间:2014-11
价格:38.00元
装帧:平装
isbn号码:9787301250051
丛书系列:
图书标签:
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具体描述

本书内容以交叉学科为背景,从浅近的社会法律问题入手,集中讨论了中国当代法律和法学一系列重要理论问题。例如:法律规避和法律多元、法律本土化、法律专业化、市场与法律的替代问题,以及法学研究方法论等。其学术背景涉及经济学、人类学、社会学、阐释学、语言哲学等。以力求从平易中展现法学与其他学科的不可分割的关系,创造性地把交叉学科的知识引入到中国的法学研究中来,并融合进中国法学。

《民事权利救济的法理溯源与实践创新》 本书旨在深入探讨民事权利救济的深层法理基础,并在此基础上,审视当下中国民事司法实践中的创新探索及其面临的挑战。我们并非简单罗列法律条文,而是力求从历史的长河、哲学的维度、比较法的视角,以及社会经济发展的脉络中,挖掘民事权利救济的普适性原则与内在逻辑,并以此为参照,分析中国本土司法实践的独特之处与发展潜力。 第一编:民事权利救济的法理溯源 在现代法治国家,民事权利的保障是其核心价值之一。当个体或组织之间的合法权益受到侵害时,有效的救济途径是维护社会秩序、促进经济发展、实现公平正义的基石。本编将追溯民事权利救济的法理渊源,探究其在不同法学理论中的定位与演变。 第一章:权利的本体论与救济的哲学意涵 我们将从权利的本体论出发,探讨权利的本质是什么?它是自然赋予的,还是社会建构的?不同学派的观点——如自然法学、实证法学、社会法学——对权利的理解,直接影响着我们对权利救济的认识。例如,自然法学强调权利的先在性和普遍性,认为救济是恢复已被破坏的自然秩序;而实证法学则关注法律规定赋予的权利,救济是法律程序的适用。在此基础上,我们将深入分析权利受到侵害后,何以需要救济?这种救济的哲学基础是什么?是复归的公正(retributive justice),是补偿的公正(corrective justice),还是预防的公正(preventive justice)?这些不同的哲学视角,将为我们理解救济的多种功能和目的提供理论支撑。我们将考察古代社会中朴素的补偿观念,中世纪以来对违约和侵权行为的惩罚性措施,以及近代以来强调恢复原状和赔偿损失的“填补损害”原则的确立。这些历史演进不仅展示了救济方式的多样化,也揭示了社会对公平正义理解的不断深化。 第二章:私法自治与国家干预的张力 私法自治是民事法律制度的基石,它强调民事主体在法律框架内自由地设定权利义务,并通过合同等方式形成合法的社会关系。然而,绝对的私法自治并非社会的最佳选择,当私法自治的行使可能导致对他人的不公,或损害公共利益时,国家干预就成为必要。本章将分析私法自治的界限,即何种情况下,国家应介入以提供救济?我们将探讨国家干预的几种主要形式,包括通过制定强制性规范限制私法自治的范围(如劳动法、消费者权益保护法),以及在私法关系失衡时,通过司法救济填补漏洞(如撤销权、无效合同的效力确认)。这种国家干预并非否定私法自治,而是对其进行必要补充和矫正,以实现更高层次的社会公平与正义。我们将深入研究“公序良俗”原则在限制私法自治中的作用,以及国家在处理垄断、不正当竞争等问题时,如何通过行政和司法手段来维护市场秩序和消费者利益。 第三章:民事救济的类型化与功能分析 民事救济并非单一的手段,而是多样的措施组合。本章将对民事救济进行系统性分类。首先,从救济的性质上,可以分为确认之诉、给付之诉和变更之诉,分别用于明确权利归属、要求履行义务和改变现有的法律状态。其次,从救济的目的上看,可以分为恢复原状(restitution)、损害赔偿(damages)、补偿(compensation)、强制履行(specific performance)以及禁令(injunction)等。我们将详细分析每一种救济方式的功能、适用条件和法律后果。例如,恢复原状旨在将财产或状态回复到未受侵害前的状态,而损害赔偿则侧重于弥补因侵害行为造成的经济损失。禁令则是一种预防性或停止性救济,旨在阻止正在发生或即将发生的侵害行为。我们将结合不同国家的民事法律制度,比较这些救济方式的异同,以及它们在具体案件中的运用。 第四章:比较法视野下的民事救济模式 不同国家和地区的法律传统,塑造了其民事救济模式的独特性。本章将以大陆法系和普通法系为代表,深入剖析它们在民事救济方面的不同路径。大陆法系通常强调法律条文的明确性和体系性,救济方式的规定较为细致,注重司法判决对法律适用规则的阐释。而普通法系则以判例法为重要渊源,救济方式的形成和发展更多地依赖于司法实践的积累,具有更强的灵活性和适应性。我们将分析两大法系在侵权责任、合同违约责任等领域,在损害赔偿计算方式、精神损害赔偿的承认与范围、以及禁令救济的运用上的显著差异。例如,大陆法系的侵权责任构成要件往往更强调过错,而普通法系则更注重因果关系和可预见性。同时,我们将考察一些新兴经济体或发展中国家,在借鉴和融合不同法系救济模式时的实践探索。 第二编:中国民事司法实践的本土资源与创新 在确立了民事权利救济的法理基础后,本编将聚焦于中国当下的民事司法实践,审视我们如何有效地运用本土资源,并在此基础上进行创新,以更好地实现民事权利的救济。 第一章:中国传统法律文化中的权利保障意识 尽管现代法治概念源于西方,但中国数千年的法律文化并非与权利保障毫无关联。本章将挖掘中国传统法律文化中蕴含的朴素的公平、正义观念,以及对个体权益的关怀。我们将探讨儒家思想中的“仁爱”、“忠恕”等伦理原则,在维护社会和谐与个体尊严方面的潜在作用。同时,也将审视中国古代法律中对财产所有权、人身自由等方面的规定,虽然其性质与现代民事权利有所不同,但其中也体现了对一定程度的权利保障的需求。例如,我们可能会考察《唐律疏议》中关于损害赔偿的规定,以及《明律》中关于契约的效力问题。这些并非简单地复古,而是为了理解中国社会的价值取向,为现代民事权利救济的本土化提供文化根基。 第二章:中国特色社会主义法律体系下的民事救济发展 改革开放以来,中国建立了与市场经济相适应的民事法律体系。本章将梳理中国民事法律体系在权利救济方面的发展脉络。从早期改革开放时期的法律借鉴,到《民法通则》的颁布,再到《民法典》的实施,中国民事法律在权利救济方面不断完善。我们将重点分析《民法典》在侵权责任编、合同编等方面的创新,例如对电子侵权、人格权侵害、以及新型合同关系的调整。同时,我们将探讨中国司法解释在细化法律规定、统一法律适用方面所发挥的重要作用,以及它们如何弥补法律条文的不足,为具体的民事救济提供操作指南。 第三章:司法实践中的创新探索与挑战 理论与实践的结合是法律发展的生命力所在。本章将聚焦于当前中国民事司法实践中的创新探索,并对其进行深入分析。我们将审视各地法院在处理复杂民事案件时,所采取的各种创新性司法方法。例如,在知识产权领域,如何通过惩罚性赔偿来遏制恶意侵权;在环境保护领域,如何运用公益诉讼等方式实现对环境的有效保护;在互联网领域,如何界定和救济新的侵权行为。同时,我们也将客观地分析这些创新在实践中遇到的挑战,例如法律适用的统一性问题、证据规则的完善、以及司法资源的配置等。我们将结合具体案例,深入剖析这些创新点是如何在司法实践中落地生根,以及它们如何促进民事权利救济的现代化。 第四章:本土资源与未来发展方向的思考 在总结既有成就与挑战的基础上,本章将进一步思考中国民事权利救济的未来发展方向。我们认为,未来的发展不应仅仅是简单的他国模式的复制,而应是在深入理解中国社会国情、文化传统和经济发展规律的基础上,构建具有中国特色的、更具生命力的民事权利救济体系。我们将探讨如何更好地发挥调解、仲裁等多元化纠纷解决机制的作用,以减轻法院的压力,提高救济效率。同时,也将审视如何通过科技手段(如大数据、人工智能)赋能司法,提升民事权利救济的智能化水平。最后,我们强调,民事权利救济的最终目的,是实现个体的自由发展和社会整体的公平正义,未来的发展应始终围绕这一核心目标展开。 本书力求通过系统性的梳理和深入的分析,为读者呈现一幅关于民事权利救济的法理溯源与实践创新的全景图。我们希望本书能为理论研究者、法律实务工作者以及所有关注民事权利保障的读者,提供有益的启示与思考。

作者简介

苏力,北京大学法学院教授,祖籍江苏,1955年愚人节出生于安徽合肥。少年从军,再当工人;1978年恢复高考后,复转军人进了北大法学院。1985年读研期间赴美留学,先后获硕士、博士。1992年回北大法学院执教至今。先后发表论文、书评100余篇,出版过个人专著、文集和译著20余部,包括:《制度是如何形成的》(增订版,2007)《法官如何思考》(译著,2009)《并非自杀契约》(译著,2010)《送法下乡:中国基层司法制度研究》(修订版,2011)《走不出的风景》(2012)《波斯纳法官司法反思录》(译著,2014)。

目录信息

新版序
修订版自序

什么是你的贡献?(自序)
致谢
第一编变法与法治
变法,法治及本土资源
秋菊的困惑和山杠爷的悲剧
附录:从文学艺术作品来研究法律与社会?
法律规避和法律多元
再论法律规避
市场经济需要什么样的法律?——关于法律文化的一点思考
市场经济对立法的启示
市场经济形成中的犯罪违法现象
第二编司法问题研究
论法律活动的专门化
关于抗辩制改革
《秋菊打官司》的官司、邱氏鼠药案和言论自由
附录:关于贾桂花案件的几个民法问题
第三编
法学研究的规范化
法学研究的规范化、法学传统与本土化
什么是法理学?——《法理学问题>译后
读《走向权利的时代》——兼论中国的法律社会学研究的一些问题
读劳伦斯·却伯的《美国宪法》
后现代思潮与中国法学和法制
法学本科教育的研究和思考
附录:美国的法学教育和研究对我们的启发
· · · · · · (收起)

读后感

评分

<<南方周末>>,本期,苏亦工<<雅量与法治>>有个小小的问题 作者文末讲到,我们很多学者在提倡”法治及其本土资源”的时候,为什么忽视了”雅量”这样的本土资源没有利用呢?作者应该是在这样的基础上理解的,雅量这个概念应该上升到一种不单单是道德而是法律的层面,去约束确保领导们...  

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《法治及其本土资源》的“读后感” 在这部苏力先生的学术文章自选集中,我们可以看到苏力先生冷静得近乎保守的思考,以及法制建设的长期性和复杂性。(保守并非贬义,苏力先生在文中也曾如此使用) 从我们的惨痛的近代史来看,民族危亡之时,仁人志士高呼“变法”,演变...

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读苏力的书是从《送法下乡》开始,之后是《制度是如何形成的》,再之后便是这本代表作《法治及其本土资源》。最后一本书也是最早出版并且也引起了最大的争议。 可以看到,费孝通对苏力影响真的很大。导致苏力把学术目光投放到基层,而且是中西部地区的基层。因而,决大部分文...  

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《法治及其本土资源》的“读后感” 在这部苏力先生的学术文章自选集中,我们可以看到苏力先生冷静得近乎保守的思考,以及法制建设的长期性和复杂性。(保守并非贬义,苏力先生在文中也曾如此使用) 从我们的惨痛的近代史来看,民族危亡之时,仁人志士高呼“变法”,演变...

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这本书曾经给我的法学思考产生很大的冲击,但是现在我对于“本土资源”的论点开始有所怀疑。这个怀疑依然是建立在“本土资源”的思路之上的。 我想关键的问题依然是,你怎么看待法律的问题。 从这本书以及作者其他的著作的观点来看,法律是一种社会已有规范的发现物。也就是...  

用户评价

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坦白说,这本书的阅读体验是充满挑战性的,但每一次攻克难关后带来的豁然开朗感是无与伦比的。我尤其欣赏作者在论证过程中展现出的那种跨学科的视野。他巧妙地将法学、社会学乃至人类学的观察视角熔于一炉,使得对“秩序”与“正义”的探讨不再局限于法律文本的象牙塔内。例如,书中有一章节专门分析了特定历史时期内,民间纠纷解决机制的演变轨迹,这一点对理解现代司法体系的局限性提供了极具价值的参照。这些分析并非简单的历史回顾,而是旨在挖掘那些潜在的、影响人们行为模式和道德预期的深层文化因子。对我而言,这本书更像是一份详尽的“社会诊断书”,它迫使我跳出日常对法律的刻板印象,去审视法律作为一种社会工程,其改造人心的力量究竟有多大,以及在哪些环节会遭遇难以逾越的阻力。那行云流水却又逻辑严密的论证链条,让人不得不佩服作者深厚的学术功底。

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总体而言,这是一部需要时间去消化、去反复研读的著作。它绝不是那种读完一遍就可以束之高阁的参考书,更像是案头常备的工具书,随时可以从中汲取新的思维营养。书中对法治现代化进程中的一些“陷阱”的预警,尤其具有现实指导意义,它提醒我们,任何进步都不是线性的,任何既得成果都需要持续的警惕与维护。阅读过程中,我时常会感到自己的认知边界被不断拓宽,对很多原本视为理所当然的法律现象产生了全新的认识。这得益于作者那种对“本质”的执着追问,他不满足于表层的现象描述,总要刨根问底,探究其深层的逻辑必然性。这本书真正做到了“启人智慧”,让人在面对复杂的社会问题时,能够多一双洞察本质的眼睛。

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我对这本书的结构布局印象深刻。它并非按照传统法理学的章节划分来组织内容,而是似乎围绕着几个核心的哲学命题层层递进。每一次阅读,都像是在攀登一座精心设计的知识阶梯。特别是关于“良法之治”与“社会现实”之间张力的处理,简直是全书的点睛之笔。作者并没有简单地将两者对立起来,而是探讨了这种张力如何成为推动法治进步的内在驱动力。书中对一些经典案例的引用和重新解读,更是让人耳目一新,展现了作者对法律文本的深度挖掘能力。它没有回避那些令人尴尬的法律实践中的“灰色地带”,反而将其作为研究的重点,试图在这些模糊地带中寻找逻辑自洽的解释框架。这本书的价值在于,它教会你如何去“思考”法律,而不仅仅是“记忆”法律。

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这部厚重的著作,其书封便散发出一种沉稳而严肃的气息,让我立刻意识到这不仅仅是一本快餐式的读物。初翻阅时,那种对法律精神内核的探究与对现实复杂性的洞察便扑面而来。作者并未满足于对既有法律条文的梳理与阐释,而是深入到了法治概念在不同文化语境下的“生命力”问题。特别是其中关于法律实践中,那些难以量化、却又至关重要的“不成文规范”的探讨,令我深感震撼。它不像教科书那样枯燥地堆砌理论,反而像一位经验丰富的法学家在与你促膝长谈,娓娓道来法律的张力与边界。书中对于权力制约机制的分析尤其精妙,它不仅仅停留在制度设计层面,更着眼于社会结构、权力运行的惯性对法治理想的侵蚀与重塑过程。阅读过程中,我时常需要停下来,回味那些触及灵魂深处的诘问:法治的真正落地,究竟是自上而下的强力推行,还是深植于社会肌理的缓慢生长?这种对宏大叙事进行细致入微的解构,使得整本书的学术品味和思想深度都得到了极大的提升。

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这本书的语言风格颇具特色,它既有学术著作的严谨性,又时不时流露出一种富有哲思的诗意。我发现自己经常被一些精准而富有洞察力的表述所吸引,它们往往能用最简洁的文字概括出复杂的法律现象。比如,书中对“法律信仰危机”的剖析,没有陷入情绪化的控诉,而是冷静地探讨了这种危机的结构性根源,以及这种信仰的重建需要怎样的漫长过程。这与市面上许多热衷于批判却缺乏建设性观点的书籍大相径庭。它提供了一种更为成熟、更为耐心的审视角度。阅读此书,我感受到了一种对“法治”理想的坚定信念,但这信念不是盲目的乐观,而是建立在对所有困难与挑战都有清醒认识基础上的,这才是真正令人信服的力量。它没有给我廉价的希望,却指明了通往真正希望的道路。

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苏力先生对文学的兴趣(也就是如何写篇有意思的文章)显然大于法学的兴趣。写文章的技巧太强,反而湮没了问题。或者本来就不少无中生有,或者是修辞手段。

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看得我写了一本笔记,所有空地方都愤慨地写观点,太想对抗了,不服有很多,当然,我确实佩服苏力的敏锐和博杂,丰富,而后包容,而后苛刻,而后踩实了自己的观点,坚硬如水泥。当然前半部分尤其是秋菊和很多农村法制的观点我并不认同。

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16年上半年参加扶贫工作时读。高级五毛。

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一本让法学人更加谦逊、脚踏实地、实事求是进而学会并乐于独立思考的作品集。 此书显现了苏力老师在除法学以外的其他领域也多有借鉴与思考。 【但是,读书一定要进行反思与逆向反思,即使是一个问题也不可能随时间的流逝而固步自封。因此,此书非五星的原因在于,作为一本非完全理论性的反而更具有时评性的作品,不应满足或停留于对某一特定时段的考量,而应对问题进行锲而不舍的追踪与探讨,让问题随时间的变迁而不断深化和转移,让其保持相对“新鲜感”,才能让作品乃至作品所论述的话题展现应有的时效价值。】

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补课

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