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司法审查的合法性基础

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何海波
中国政法大学出版社
2007-8
270
20.00元
司法文丛
9787562030683

图书标签: 宪法学  法学  何海波  行政诉讼  行政法  比较行政法  宪法  外国制度精研   


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发表于2024-05-15

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图书描述

《司法审查的合法性基础:英国话题》主要内容:司法审查的合法性是我关注多年的问题。起初引发我思考的是这样一个现象:中国法院据说是必须依照法律、法规来判决,但实际上它们常常超越法律、法规;有时,法院的做法实现了公正、发展了法律,并因之受到欢迎,但也常常因之遭到抨击。如果制定法不是司法判决的唯一根据,如果我们承认司法创造是可取的,那么司法判决最终的合法性根据是什么?它的界限又在哪里?

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用户评价

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老师试图通过剥去越权理论和普通法理论两块遮羞布,表明司法权威作为法律共同体共识,已成为司法审查得以顺利行使的必要前提。具体表现为法院有权审查行政行为、由法院决定裁决案件过程中的法律问题、法院裁决不受其他机构“监督”三点共识。 照此思路走下去,后续研究开展应聚焦两方面:一方面关注英国如何在宪政进程中逐步历史地形成司法权威的共识,以资借鉴;另一方面应聚焦我国社会土壤中有利于塑造司法权威的观念基础,例如讨个说法或是公道等,思考如何利用本土化元素来推进和扩大共识,提供改良的积极因素。私以为谈司法独立而罔顾政治现实自然只能沦为空中楼阁,相反将合法性基础落脚在民众,从民心向背上挖掘和培育权威、认同和信任更有价值(我这里提民众主要觉得法律共同体在我们社会中仍是弱势且少数的存在)。不知有无相关研究。

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关于“法律共识”这部分的观点,有些地方我还是不太赞同…

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HB老师也算是青年教师中杰出的一位了。很惊讶,没有上过精要的人在深入考察英国体制后,竟然得出了很多在精要课上分析问题的方法和结论。还是法律现实主义的路径,强调民意与司法的互动,为司法审查提供支撑。

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这本书就要比《实质法治》流畅很多了,一气呵成。不过由于对英国行政法情况缺乏深入了解,总有浮在表面之感。这对作者关心的一般性问题不成问题,只是觉得没有细节,不够畅快。这种感觉可能和个人比较偏爱细节有关。在写作方法上,似乎比较简单,由于不需要细节事实,作者把主要理论观点总结出来后,进行分类处理,再按照自己的论文框架搭起来即可。这也是传统法学学者写理论文章的惯常手法,最典型的就是教科书中各种学说的介绍。可见作者写作本书当时在写作方法上还是处于年轻学者常常具有的稚嫩阶段;相比而言,作者同主题的《多数主义的法院》一文,在写作方法和思考深度上就非常老道了。

读后感

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