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出版者:

作者:Taylor, Richard/ Taylor, Damian

出品人:

页数:440

译者:

出版时间:2009-6

价格:$ 73.45

装帧:

isbn号码:9780199554393

丛书系列:

图书标签:

• 合同法
• 合同法方向
• 法律学习
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• 案例研究

《商事契约：原则与实践》 引言 在一个日益全球化和数字化的商业世界中，清晰、严谨且执行有效的契约是所有交易的基石。无论是大型跨国企业的复杂并购，还是个体创业者与供应商签订的服务协议，契约的意义都至关重要。它不仅是双方权利义务的明确载体，更是规避风险、解决争议的最终依据。然而，契约的制定和解释并非易事，它涉及一系列复杂且精妙的法律原则和实践考量。《商事契约：原则与实践》旨在为读者提供一个全面、深入且具有高度实践指导意义的契约法知识体系，帮助理解契约的本质、构建要素、有效履行以及在出现问题时如何应对。本书将带领读者穿越契约法的迷宫，揭示其核心概念，剖析关键案例，并提供切实可行的建议，以确保每一份契约都能稳固地支撑起商业活动的蓬勃发展。 第一部分：契约的基础——建立信任的基石 契约的生命始于其成立。本部分将深入探讨契约成立的必要条件，帮助读者理解何谓一份具有法律约束力的协议。 要约（Offer）： 契约的起点是一个明确的、有意的、足以让相对方接受并据此达成协议的意向表示。我们将详细阐述构成有效要约的要素，例如其具体性、明确性以及是否向特定的受要约人发出。本书将通过大量实际案例，分析在何种情况下，一个看似普通的询价、广告或初步洽谈会被认定为法律上的要约，以及如何避免在尚未准备好承担法律责任时发出具有约束力的要约。我们将区分“要约”与“要约邀请”（invitation to treat），这在日常商业活动中常常引发混淆，例如商店的商品陈列、网站上的商品信息等，这些通常不构成法律上的要约，而是邀请对方发出要约。 承诺（Acceptance）： 承诺是受要约人完全同意要约的表示。本书将深入探讨承诺的构成要件，包括其必须与要约的条款一致、必须被明确地传达给要约人，以及承诺的时效性。我们将详细分析不同类型的承诺，如口头承诺、书面承诺、默示承诺，并探讨“信件寄出即生效”（dispatch rule）等重要的合同成立规则。此外，对于通过电子邮件、即时通讯工具等电子方式进行的承诺，其有效性如何判断，以及电子签名在承诺中的作用，都将得到细致的阐述。 对价（Consideration）： 在许多法律体系中，对价是契约生效的另一个核心要素。对价是指双方之间互相交换的有价值的东西，可以是金钱、货物、服务、承诺或放弃某项权利。本书将详尽解释对价的“充分性”（sufficiency）与“足够性”（adequacy）之间的区别，即法律要求对价具有法律上的价值，但不要求其市场价值与所换取的利益完全对等。我们将探讨“先前已存在的义务”（pre-existing duty）规则，以及在何种情况下，履行已有的合同义务不能构成新的对价。同时，本书也将涉及“象征性对价”（nominal consideration）以及在特定情况下的对价替代方式，如“禁止反言”（promissory estoppel）。 订立契约的意图（Intention to Create Legal Relations）： 即使存在要约、承诺和对价，如果双方缺乏建立法律关系的意图，契约也可能无效。本书将区分商业协议中通常推定存在的法律约束意图，与家庭、社交等场合中通常不被推定存在的法律约束意图。我们将分析影响意图判断的因素，如协议的正式程度、双方的沟通方式以及协议的具体内容。 第二部分：契约的内容——权利义务的细致勾勒 一份有效的契约，其内容必须清晰、完整地界定双方的权利和义务。本部分将聚焦于契约条款的解释、重要条款的类型以及契约的构成要素。 契约的解释： 契约一旦签订，其含义的解释至关重要。本书将介绍解释契约的基本原则，包括“字面解释原则”（plain meaning rule）、“合同目的解释原则”（contractual purpose）以及“整体解释原则”（holistic interpretation）。我们将深入分析“ parol evidence rule”（书面证据规则），它限制了在已有明确书面合同的情况下，引入外部证据来改变或补充合同条款。此外，对于含有模糊或歧义条款的合同，本书将提供多种解释技巧和方法，并结合典型案例，说明法院是如何在争议中进行解释的。 重要契约条款： 价格与支付条款（Price and Payment Terms）： 确定商品或服务的价格、支付方式、支付时间和地点是合同的核心。本书将讨论固定价格、浮动价格、成本加成定价等不同定价机制，以及预付款、阶段性付款、信用期等支付安排。 履行地点与时间（Place and Time of Performance）： 明确的履行地点和时间是合同顺利执行的关键。本书将分析“即期履行”（immediate performance）、“定期履行”（timely performance）以及“分期履行”（installment performance）的法律要求，并探讨迟延履行（delay）可能产生的法律后果。 货物或服务的描述（Description of Goods or Services）： 准确描述将要交付的货物或提供的服务，是避免争议的重要前提。本书将深入探讨描述的详略程度、规格、质量标准以及样品在合同中的作用。 所有权转移（Transfer of Title）： 了解所有权何时以及如何从卖方转移到买方，对于确定风险承担至关重要。本书将分析不同交付条款（如FOB, CIF）对所有权转移的影响。 风险承担（Risk of Loss）： 在货物交付过程中，风险的承担是双方都需要明确的问题。本书将详细解释在不同情况下，风险如何从卖方转移到买方，尤其是在意外事故或货物毁损时。 保证与免责（Warranties and Disclaimers）： 保证是对商品或服务质量的承诺，而免责条款则试图限制卖方的责任。本书将探讨法定保证（如适销性、适用性）与约定保证的区别，以及免责条款的有效性审查。 违约责任（Breach of Contract and Remedies）： 尽管我们希望契约能被完美履行，但违约总是可能发生。本书将详细分析违约行为的类型，以及违约方可能承担的法律后果，包括损害赔偿、强制履行、合同解除等。 管辖权与争议解决（Jurisdiction and Dispute Resolution）： 提前约定争议的解决方式和管辖法院，可以有效避免未来不必要的纠纷。本书将介绍仲裁、调解、诉讼等不同的争议解决机制，以及选择不同司法管辖区的考量。 契约的构成要素： 除了核心的条款，一个完整的契约还可能包含一些重要的附加条款，如保密条款（confidentiality clauses）、知识产权条款（intellectual property clauses）、不可抗力条款（force majeure clauses）、通知条款（notices clauses）、转让条款（assignment clauses）以及合同终止条款（termination clauses）。本书将逐一解析这些条款的意义、作用以及常见的起草要点。 第三部分：契约的履行与履行不能——承诺的实现与应对 签订契约只是第一步，如何确保契约被有效履行，以及在遭遇不可控因素时如何应对，是契约法关注的另一个重要方面。 契约的履行（Performance of Contract）： 本部分将探讨契约履行的要求，包括“完全履行”（exact performance）、“实质性履行”（substantial performance）以及“比例履行”（proportional performance）的概念。我们将分析在履行过程中可能遇到的问题，如履行地点、履行时间和履行方式的变更，并探讨如何通过合同补充协议（amendments）或修订（variations）来妥善处理。 契约的变更与转让（Variation and Assignment of Contract）： 商业环境瞬息万变，契约的变更和转让是常态。本书将详细分析契约变更的法律要求，包括双方的同意以及是否需要遵循书面形式。对于契约转让，我们将区分权利的转让（assignment of rights）和义务的转让（delegation of duties），并探讨在何种情况下，合同中的禁止转让条款（anti-assignment clauses）是有效的。 履行不能与免责（Frustration and Discharge of Contract）： 当发生超出双方合理控制的事件，导致契约的履行不可能或完全违背其原有的商业目的时，契约可能因履行不能而终止。本书将深入探讨“履行不能”（frustration）的构成要件，包括事件的意外性、不可预见性以及非因当事人过错。我们将分析“不可抗力”（force majeure）条款在履行不能中的作用，以及不同类型的不可抗力事件（如自然灾害、战争、政府禁令）对合同的影响。此外，本书还将介绍其他导致契约终止的方式，如合同的履行完成、双方的协商一致解除（mutual agreement）以及法定解除（discharge by operation of law）。 第四部分：契约的违约与救济——失信的代价与弥补 尽管我们致力于建立和维持诚信的交易关系，但违约的可能性始终存在。本部分将重点关注违约行为的识别、不同类型的违约以及法律提供的救济措施。 违约的类型： 本书将区分“实际违约”（actual breach）与“预期违约”（anticipatory breach）。实际违约是指合同履行期届满后，一方未能履行其合同义务。预期违约是指在合同履行期届满之前，一方明确表示将不履行其合同义务，或其行为表明无法履行。我们将分析这两种违约的法律后果和应对策略。 违约的后果： 违约行为可能导致多种法律后果，包括： 损害赔偿（Damages）： 这是最常见的救济方式，旨在将受损方置于合同被完全履行后的经济地位。本书将详细介绍不同类型的损害赔偿，如“实际损害”（actual damages）、“间接损害”（consequential damages）、“附带损害”（incidental damages）以及“惩罚性损害”（punitive damages，在某些情况下）。我们将探讨“可预见性原则”（rule of foreseeability）在损害赔偿中的应用，以及“减轻损害的义务”（duty to mitigate damages）。 强制履行（Specific Performance）： 在某些特定情况下，法院会命令违约方按照合同约定履行义务。本书将分析强制履行的适用条件，通常是在损害赔偿不足以弥补损失的情况下，例如涉及特殊财产、艺术品或房地产交易。 合同解除（Rescission）： 当合同因重大违约而无法继续履行时，法院可以解除合同，使双方恢复到合同签订前的状态。 宣告合同无效（Voiding the Contract）： 在某些严重情况下，如合同存在欺诈、胁迫或不合法目的，法院可以宣告合同自始无效。 违约救济的程序： 本部分还将简要介绍在商业纠纷中，如何通过谈判、调解、仲裁或诉讼来寻求违约救济的实际程序。 第五部分：特殊契约类型的考量——商业交易的多元面貌 在商业实践中，存在着各种各样特殊类型的契约，它们有着各自的特点和法律适用。本书将对其中一些常见的契约类型进行深入探讨。 销售合同（Contracts for the Sale of Goods）： 涉及货物买卖的合同，通常受《联合国国际货物销售合同公约》（CISG）或各国国内法的调整。本书将分析货物买卖合同的特殊规则，如质量保证、检验程序、风险转移等。 服务合同（Contracts for Services）： 涉及提供劳务或服务的合同，如咨询、技术支持、维修服务等。本书将探讨服务合同中的合同义务、服务标准、知识产权归属等问题。 雇佣合同（Employment Contracts）： 涉及雇主与雇员之间的劳动关系。本书将简要提及雇佣合同中的一些核心要素，如工作内容、薪酬、工作时间、解雇条件等。 租赁合同（Lease Agreements）： 涉及财产的占有和使用权的转移。本书将探讨租赁合同中的租金、租期、租赁物的维护、终止条件等。 特许经营合同（Franchise Agreements）： 涉及品牌、技术和经营模式的使用授权。本书将分析特许经营合同中的授权范围、费用、经营指导、期限等。 结语 《商事契约：原则与实践》旨在为读者提供一个全面、深入且实用的契约法知识框架。通过理解契约的成立、内容、履行、违约以及特殊类型的契约，读者将能够更自信地参与到商业活动中，更有效地保护自身权益，并更从容地应对商业合作中的挑战。掌握契约法的智慧，就是掌握商业世界的基本规则，是所有商业人士不可或缺的技能。希望本书能够成为您在复杂商业法律世界中的可靠向导。

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